12.10.2019

Capital autorizada. Regime jurídico do capital autorizado das sociedades empresárias

O capital autorizado são fundos ou propriedades contribuídos pelos fundadores ao registrar uma LLC. De acordo com o parágrafo 1º do art. 14 da Lei Federal nº 14-FZ “On LLC”, o capital autorizado de uma LLC determina o valor mínimo de seu patrimônio, garantindo os interesses de seus credores, e é composto pelo valor nominal das ações de seus participantes.

Funções do capital autorizado

1) Distributivo - a participação de cada acionista na empresa e seu lucro é determinado através do capital autorizado

2) Segurança material – os bens contribuídos para o pagamento da contribuição constituem a base material da actividade da empresa no momento da sua constituição e durante o seu posterior funcionamento.

3) A sociedade fiadora responde perante os credores na medida do seu património, que não pode ser inferior ao capital autorizado.

Função de garantia. Essencialmente, o capital social é uma parte da propriedade da empresa destinada a pagar os credores; é, por assim dizer, o mínimo de fundos, cuja disponibilidade é sempre garantida pela empresa. No balanço patrimonial de uma empresa, o patrimônio líquido é sempre tratado como um item do passivo. Apenas o lucro (líquido) do balanço está sujeito a distribuição como dividendo, que é a diferença entre as obrigações ativas e de dívida da empresa mais o capital social

Quantidade de capital autorizado. Contribuições para o capital autorizado. O procedimento para formação do capital autorizado. Consequências do atraso no pagamento do capital autorizado.

O valor mínimo do capital autorizado de uma sociedade anônima pública é de 100 mil rublos. JSC não público e LLC 10 mil rublos.

O capital mínimo autorizado de uma sociedade empresária deve ser integralizado em dinheiro

Capital autorizado da LLC

Ao criar uma sociedade de responsabilidade limitada, os fundadores pagam pelo menos metade do capital autorizado antes do registro estadual da organização.

Ressalte-se que, como é impossível abrir conta à ordem antes do registro estadual, abrem primeiro uma conta poupança especial, na qual depositam pelo menos metade do capital autorizado. Após o registro estadual, o banco transfere o dinheiro dos fundadores da conta poupança para a conta corrente da organização. O restante do capital autorizado é aportado no prazo de um ano após o registro estadual; se os fundadores desejarem, esse prazo pode ser reduzido por um acordo (decisão) sobre o estabelecimento da organização

Capital autorizado do CJSC, OJSC

Na constituição de sociedade por ações, os fundadores pagam metade (50%) do capital autorizado em até 3 (três) meses após o registro estadual.

Ressalte-se que até que os fundadores contribuam com 50% do capital autorizado da sociedade por ações, a organização não tem o direito de praticar atos civis. Por exemplo, celebrar acordos com fornecedores, clientes, etc.

Os fundadores pagam o restante do capital autorizado no prazo de um ano após o registro estadual, prazo esse que pode ser reduzido por meio de acordo de constituição de sociedade por ações.

Procedimento para fazer contribuições ao capital autorizado

As contribuições para o capital autorizado podem ser feitas:

Com dinheiro - transferência de fundos para a conta de liquidação (poupança especial) da organização;

Propriedade (ativos fixos, ativos intangíveis, materiais, etc.).

Consequências do atraso no pagamento do capital autorizado.

CONSEQUÊNCIAS LEGAIS DO PAGAMENTO INTEGRAL DA AÇÃO NO CAPITAL AUTORIZADO DE UM JSC

Em sociedade anônima em caso de integralização incompleta de ações dentro de um prazo determinado, a titularidade das ações, cujo preço de colocação corresponde ao valor não pago (valor do imóvel não transferido em pagamento das ações), passa para a sociedade. As ações cuja titularidade foi transferida para a sociedade não conferem direito de voto, não são tidas em conta na contagem dos votos e sobre elas não são acumulados dividendos. Estas ações devem ser alienadas pela sociedade no prazo de um ano a contar da data da sua aquisição, caso contrário a sociedade deverá, num prazo razoável, tomar a decisão de reduzir o seu capital autorizado através do resgate de tais ações.

A integralização incompleta das ações de uma sociedade no momento da sua constituição acarreta a limitação da sua capacidade jurídica. Até o pagamento de 50% das ações da empresa distribuídas entre seus fundadores, a empresa não tem o direito de realizar transações não relacionadas à constituição da empresa

A função mais importante do capital autorizado de uma sociedade por ações é a garantia. O capital autorizado, como já mencionado, expressa apenas parte do valor do patrimônio da sociedade por ações, mas esse é o valor mínimo de recursos que a empresa deve ter sempre à disposição.

Arte. 25 da Lei do JSC estabelece que o capital autorizado determina o valor mínimo do patrimônio da empresa que garante os interesses de seus credores. Outras leis federais e atos de órgãos de aplicação da lei também enfatizam a função de garantia do capital autorizado.

Uma vez que o montante do capital autorizado está fixado no estatuto da empresa, as contrapartes têm a oportunidade de decidir sobre a conveniência de estabelecer relações comerciais com uma determinada pessoa colectiva com base na avaliação da sua solvência. “Devido à responsabilidade limitada dos acionistas, este capital é um
principal objeto de satisfação de seus credores, única base de seu crédito... Uma sociedade por ações é uma união não de pessoas, mas de capitais; seu crédito não depende do crédito pessoal de um ou outro participante, mas do capital comum.” A legislação atual estabelece que os acionistas correm o risco de perder os recursos investidos, mas não respondem pelas dívidas da sociedade por ações com bens móveis.

V.V. Dolinskaya identifica duas medidas principais que visam cumprir a função de garantia do capital autorizado de uma sociedade por ações e estão consagradas na legislação de quase todos os estados. São elas: a) a constituição efectiva de capital social (regras de colocação inicial e integralização de acções); b) retenção de bens pelo menos ao nível do capital previsto no estatuto (exigência de relação entre os valores do património líquido da sociedade e do seu capital autorizado, distribuição apenas do lucro líquido da sociedade a título de dividendo ). E.A. Sukhanov, além disso, enfatiza a importância de estabelecer em lei o valor mínimo do capital autorizado da empresa.

Parece necessário destacar cinco áreas principais de influência das normas do Código Civil da Federação Russa e da Lei do JSC no domínio do cumprimento da função de garantia pelo capital autorizado:

1) estabelecer o tamanho mínimo do capital autorizado de uma sociedade por ações na esfera legislativa;

2) assegurar a efetiva formação do capital autorizado constante do documento constitutivo da sociedade;

3) garantir que o valor real das contribuições para o capital autorizado corresponda ao seu valor nominal;

4) manutenção do valor do patrimônio da empresa em nível não inferior ao valor do capital autorizado;

5) conferir aos credores direitos adicionais em caso de alteração do valor do capital autorizado.

Estabelecimento do tamanho mínimo do capital autorizado da sociedade por ações na esfera legislativa. A Lei JSC estabelece o valor mínimo do capital autorizado das sociedades por ações. Para uma sociedade anônima aberta, é estabelecido um mínimo de mil vezes o salário mínimo, para uma sociedade anônima fechada - não menos de cem vezes o valor. Neste caso, é levado em consideração o salário mínimo estabelecido pela lei federal na data do registro estadual da empresa (artigo 99 do Código Civil da Federação Russa e artigo 26 da Lei do JSC). Consequentemente, dada a constante variação do salário mínimo, para sociedades criadas em diferentes períodos de tempo, estes podem ser valores diferentes. A lei não estabelece a obrigação de uma empresa aumentar o seu capital autorizado após um aumento do salário mínimo. Porém, caso a empresa pretenda reduzir o seu capital autorizado, é considerado o salário mínimo existente na data do registo de tais alterações, e não na data do registo da sociedade anónima como pessoa colectiva. Mas se uma empresa for obrigada a reduzir seu capital autorizado, será levado em consideração o valor mínimo que existia na data do registro estadual da empresa.

O legislador russo em relação a uma série de sociedades por ações em regulamentos especiais estabelece um tamanho diferente do capital autorizado. Para as sociedades por ações que pretendam exercer atividades bancárias, seguradoras, de investimento e algumas outras áreas, é estabelecido um montante mínimo superior de capital autorizado para a obtenção da licença adequada. Esta exceção à regra geral deve-se às peculiaridades inerentes a este tipo de atividades. Via de regra, isso se deve ao fato de essas organizações estarem empenhadas em captar recursos significativos de consumidores de seus serviços que não são empresários profissionais, portanto o risco de suas perdas deve ser reduzido ao mínimo.

A função de garantia também é desempenhada pelo capital social das sociedades comerciais: sociedades em nome colectivo e sociedades em comandita. No entanto, a sua importância para estas formas organizacionais e jurídicas de uma entidade jurídica manifesta-se em menor grau. Uma vez que os sócios comanditados assumem solidariamente a responsabilidade subsidiária pelas dívidas da sociedade, os credores avaliam não só os bens da sociedade, mas também os bens pessoais dos seus participantes. Portanto, a lei não impõe requisitos para o valor mínimo do capital social de uma sociedade em geral e de uma sociedade em comandita.
ré. O tamanho mínimo do fundo mútuo de uma cooperativa de produção também não é fixado nem no Código Civil da Federação Russa nem em leis especiais ao estabelecer a responsabilidade adicional de seus membros. A mesma abordagem é utilizada pelo legislador em relação às empresas estatais. Uma exceção à regra geral é a sociedade com responsabilidade adicional: os seus participantes assumem responsabilidade subsidiária pelas suas dívidas, apesar do valor mínimo do seu capital autorizado estabelecido por lei.

O estabelecimento, a nível legislativo, do tamanho mínimo do capital autorizado de uma sociedade por ações, como pessoa jurídica, que é um “teto de responsabilidade” com “responsabilidade patrimonial independente e exclusiva”, também é típico da legislação estrangeira.

A segunda Diretiva da UE sobre parcerias comerciais 72∖91, de 13 de dezembro de 1976, estabeleceu a obrigação de estabelecer na legislação nacional o capital mínimo autorizado de uma sociedade por ações no valor de pelo menos 25 mil euros. De acordo com isto, por exemplo, uma sociedade por ações, de acordo com a lei alemã, deve ter um capital autorizado de pelo menos 50 mil euros (parágrafo 7 da Lei Alemã de Ações).

Garantir a efetiva constituição do capital autorizado constante do documento constitutivo da sociedade, Para assegurar a efetiva constituição do capital autorizado da sociedade por ações, o inciso 3º do art. 99 do Código Civil da Federação Russa proíbe a subscrição aberta de ações de uma empresa até que o capital autorizado seja integralizado. O Código Civil da Federação Russa e a Lei do JSC estabelecem uma regra segundo a qual todas as ações ao estabelecer uma sociedade por ações devem ser distribuídas entre os fundadores (cláusula 2 do artigo 25 da Lei do JSC e cláusula 3 do artigo 99 do Código Civil da Federação Russa).

É interessante que nos primeiros estágios do desenvolvimento das sociedades por ações como forma organizacional e jurídica independente de pessoa jurídica, a legislação que exigia ou permitia a distribuição de todas as ações da futura empresa entre os fundadores foi criticada no âmbito jurídico nacional literatura. Essa fundação da I.T. Tarasov chamou-o de “inflacionado” e defendeu a proibição deste método de distribuição.
ações. As razões para isto são a promoção do jogo da bolsa de valores, a possibilidade de abuso quando os fundadores fazem contribuições não monetárias, a injustiça de monopolizar os benefícios de uma empresa de sucesso, etc. Ele considerou a subscrição pública e igualitária de ações a única forma correta de formar o capital de uma sociedade por ações (é claro, na presença de um prospecto completo e confiável). A participação da população em geral nos benefícios das atividades de uma sociedade por ações justifica-se, de facto, nos casos em que o Estado concede determinados privilégios a uma determinada pessoa jurídica, o que ocorreu no âmbito do regime de concessão de constituição de sociedades ao abrigo da legislação pré-revolucionária.

A regra sobre a necessidade de distribuição da totalidade das ações na constituição de uma sociedade por ações entre os fundadores não é típica da legislação por ações de outros ordenamentos jurídicos.

Muitas legislações estrangeiras permitem a subscrição aberta de ações na constituição de uma sociedade por ações, ou estabelecem dois métodos de constituição - com e sem subscrição pública. A Lei Húngara sobre Sociedades Comerciais permite a subscrição (venda pública de ações) ou o estabelecimento privado (os fundadores concordam que eles próprios comprarão todas as ações). A lei francesa sobre parcerias comerciais permite, no momento da criação de uma empresa, o recurso à subscrição pública, ou a distribuição de ações entre os fundadores. A subscrição pública no momento do estabelecimento também é possível ao abrigo da lei búlgara.

Em alguns casos, legisladores estrangeiros exigem que os fundadores retenham uma determinada parcela mínima das ações emitidas. Por exemplo, a Lei da República Popular da China sobre Empresas no Art. 74 dispõe que a criação de sociedade por ações pode ser realizada das seguintes formas: por iniciadores (iniciadores que criam uma sociedade subscrevem todas as ações a serem emitidas pela sociedade) ou por captação de recursos (iniciadores
subscrever parte das ações, mas não inferior a 3,5 por cento do número total, e não têm o direito de vendê-las durante três anos a partir da data de constituição da sociedade. As demais ações são distribuídas por subscrição aberta, inclusive no exterior).

A legislação russa em seu desenvolvimento histórico também conheceu exemplos semelhantes. Assim, o Código Civil da RSFSR de 1922 permitia a distribuição de ações da empresa criada não apenas entre os fundadores, mas também entre as pessoas por eles convidadas a participar da sociedade por ações, podendo tal convite ser feito por meio de um anúncio público (artigo 326.º). No entanto, os fundadores eram obrigados a reter pelo menos 10 por cento das ações emitidas e não tinham o direito de aliená-las até à aprovação do relatório do segundo exercício operacional (artigo 326.º).

Assim, a proibição de subscrição pública na constituição de sociedade por ações não é uma tendência característica da legislação por ações. Existem outros mecanismos de fiscalização da legalidade da constituição de sociedade por ações, previstos nas normas não só do direito civil, mas também do direito administrativo e penal. O legislador russo, aparentemente, ao estabelecer essas regras, persegue o objetivo de proteção adicional dos direitos de propriedade dos acionistas assinantes. Além disso, é eliminado o problema das chamadas empresas “falidas” devido à não distribuição de todas as ações declaradas das empresas. No entanto, existem propostas na literatura para introduzir a subscrição pública na constituição de uma empresa. Por exemplo, M. Antokolskaya propõe que, embora os fundadores mantenham uma participação bastante grande (até 50%), por um certo número de anos, permitam a distribuição das ações restantes entre um número indefinido de pessoas.

Não é aconselhável alterar neste momento as regras de distribuição de ações ao abrigo da Lei do JSC. No entanto, isso é possível à medida que se desenvolve a participação das entidades bancárias na colocação de ações no momento da constituição de uma empresa.

A formação do capital autorizado é possível se o tamanho do capital autorizado corresponder ao valor das ações que o representam. A este respeito, o art. 36 da Lei do JSC estabelece que o pagamento das ações da sociedade colocadas no momento da sua constituição, bem como das ações adicionais, é efetuado a um preço não inferior ao valor nominal dessas ações. Pelo menos 50 por cento das ações da empresa devem ser pagas dentro
três meses a partir da data de registro da empresa, o restante - dentro do prazo estabelecido no estatuto, mas não superior a um ano. As ações adicionais deverão ser integralizadas (artigo 34 da Lei JSC). Os acionistas que não tenham integralizado as ações respondem solidariamente pelas obrigações da sociedade dentro dos limites da parte não paga do valor das ações que possuem (artigo 2.º da Lei do JSC).

Garantir que o valor real das contribuições para o capital autorizado corresponda ao seu valor nominal. É igualmente importante que o capital autorizado de uma sociedade por ações não seja apenas formalmente fixado e colocadas ações, é necessário que o capital seja efetivamente preenchido com ativos líquidos. Para o efeito, o legislador estabelece regras de avaliação das contribuições não monetárias (em espécie) efetuadas pelos participantes para o capital autorizado. Além disso, é proibido isentar um acionista da obrigação de pagar pelas ações da empresa, inclusive através da compensação de créditos contra a empresa (cláusula 2 do artigo 99 do Código Civil da Federação Russa).

Na constituição de uma empresa, a avaliação dos bens contribuídos a título de integralização de ações é efetuada por decisão unânime dos fundadores. No pagamento de ações adicionais, o valor do imóvel é determinado pelo conselho de administração (conselho fiscal) da empresa nos termos do art. 77 da Lei do JSC. Mas em qualquer caso, o valor monetário de tais bens não pode ser superior ao valor da avaliação feita por um avaliador independente, que deve estar envolvido para determinar o valor de mercado das contribuições não monetárias, salvo disposição em contrário da lei federal (artigo 34.º da Lei JSC).

A nova versão da Lei do JSC obriga a envolver um avaliador independentemente do valor dos depósitos, ao contrário da regra anterior, segundo a qual o envolvimento de um avaliador independente era necessário nos casos em que o valor nominal das ações entregues em espécie fosse mais de 200 vezes o salário mínimo.

V.V. Dolinskaya sugere usar a experiência dos países desenvolvidos, onde existem e são aplicados com sucesso procedimentos aproximados para avaliação de propriedade, propriedade intelectual, etc. Na sua opinião, e nas condições da nossa realidade, isso contribuiria para a objetividade e uniformidade na avaliação das contribuições não monetárias dos participantes.

BV Dolinskaya propõe limitar por um determinado período o direito de alienar ações recebidas em troca de ativos tangíveis. Além disso, os titulares originais de ações emitidas em troca de uma contribuição sob a forma de propriedade intelectual só podem alienar as suas ações depois de provarem à assembleia geral a real eficiência económica da sua contribuição intelectual. Ao mesmo tempo, é certamente feita uma reserva de que tal restrição de direitos deve basear-se na lei e, acima de tudo, na Constituição da Federação Russa. Deveríamos apoiar a proposta de desenvolver e introduzir na legislação princípios e procedimentos gerais para avaliar as contribuições não monetárias. Deve-se notar que atualmente os avaliadores profissionais oferecem regras para determinar o valor dos objetos de propriedade intelectual, por exemplo, Padrões da Sociedade Russa de Avaliadores, Padrões da Associação de Avaliadores de Propriedade Intelectual ІREA, etc.

Não se esqueça dos acionistas - você não só pode superestimar o custo dos depósitos, mas também subestimá-los. Por exemplo, a legislação chinesa presta atenção a isto.

Manter o valor dos bens da empresa em nível não inferior ao valor do capital autorizado. A manutenção do valor do patrimônio da empresa em nível não inferior ao tamanho do capital autorizado é assegurada por regras que estabelecem requisitos para a relação entre o valor do patrimônio líquido da empresa e o tamanho do seu capital autorizado.

As regras que regem o procedimento de pagamento também visam atingir este objetivo.
você dividendos, regras que proíbem a aquisição pela empresa de ações próprias, ou a devolução da contribuição feita ao acionista por outros motivos.

O valor do patrimônio líquido da sociedade por ações é entendido como o valor apurado subtraindo-se o valor dos seus passivos aceito para cálculo do valor do patrimônio da sociedade por ações aceito para cálculo. O procedimento de cálculo do patrimônio líquido é determinado em conjunto pelo Ministério da Fazenda e pela Comissão de Valores Mobiliários.

Se o valor dos activos líquidos da empresa no final do segundo e de cada exercício subsequente for inferior ao seu capital autorizado, a empresa é obrigada a anunciar uma redução do seu capital autorizado para um montante que não exceda o valor dos seus activos líquidos. Se o valor do patrimônio líquido for inferior ao capital mínimo autorizado, a empresa é obrigada a decidir sobre a sua liquidação. Se a empresa não tomar uma decisão adequada num prazo razoável, os seus credores têm o direito de exigir da empresa a rescisão antecipada ou o cumprimento das obrigações e a indemnização pelos prejuízos.

Além disso, se essas decisões não forem tomadas, o órgão que realiza o registro estadual de pessoas jurídicas, ou outros órgãos estaduais ou órgãos governamentais locais, aos quais a lei federal concede o direito de fazer tal reclamação, tem o direito de submeter a ao tribunal um pedido de liquidação da empresa (artigo 35.º da Lei do JSC).

Conforme observado por S.K. Elkin, o tamanho do patrimônio líquido de uma sociedade por ações nos primeiros dois anos de sua existência pode ser inferior ao capital autorizado. Isto não constitui uma violação de quaisquer requisitos regulamentares, uma vez que o capital autorizado não deve ser integralizado imediatamente, mas no prazo de um ano; além disso, não estão previstas sanções se no segundo ano de existência a empresa ainda não tiver conseguido gerar património líquido superior o valor do capital autorizado . Esta situação pode surgir se os participantes não pagarem as ações que possuíam no prazo de um ano (ou outro prazo previsto no estatuto) e a titularidade dessas ações for transferida para a sociedade nos termos do art. 34 da Lei do JSC. Deve-se notar que
na prática, o capital autorizado muitas vezes não é integralizado durante muitos anos. A este respeito, M.G. Iontsev, por exemplo, propõe estabelecer a obrigação da sociedade por ações, após um ano da data de sua criação, de fornecer ao órgão que realizou o registro estadual a prova da integralização do capital autorizado ou uma decisão do conselho de administração (conselho fiscal) da empresa para retirada de ações não integralizadas e extrato correspondente do registro de acionistas.

Refira-se que de acordo com a nova edição do Despacho n.º Yun, OZ-6/pz, a avaliação do valor do património líquido é efectuada pela empresa não só no final do ano, mas trimestralmente, e o as informações relevantes são divulgadas nas demonstrações financeiras anuais e intermediárias. Mas a diminuição do patrimônio líquido para valor inferior ao valor do capital autorizado no final do trimestre não acarreta a obrigação da empresa de reduzir o capital autorizado, uma vez que o art. 35 da Lei do JSC estabelece tal exigência apenas em relação aos indicadores financeiros da empresa no final do ano de referência.

Deve-se também concordar com a opinião de V.A. Belov que se, após a aprovação do “balanço passivo” (ou seja, um balanço com valor patrimonial líquido negativo), a empresa operou por pelo menos mais um ano e aprovou o balanço anual, segundo o qual o patrimônio líquido excede o valor do capital autorizado, o pedido de liquidação forçada deve ser ajuizado pela sociedade não é mais possível. No entanto, não há dúvida de que os credores têm o direito de usufruir do disposto no § 6º do art. 35 da Lei do JSC a oportunidade de proteger os próprios interesses dentro do prazo de prescrição geral de três anos, mesmo que seja aprovado um saldo positivo com base nos resultados de outras atividades da sociedade por ações.

Nem todos os autores consideram justificado estabelecer na lei a exigência da relação entre o capital autorizado e o tamanho do patrimônio líquido da empresa. V. Rutgaiser, manifestando-se contra uma regulamentação legislativa tão estrita, cita, em particular, como argumentos: a incomparabilidade da avaliação dos imóveis adquiridos em diferentes períodos, as especificidades da atividade industrial, as diferenças cambiais, etc. o desenvolvimento da legislação russa no sentido de aproximá-la dos padrões internacionais permite eliminar ou minimizar alguns dos aspectos negativos da contabilidade citados pelo autor.

MG. Iontsev também acredita que o previsto no parágrafo 6º do art. 35 da Lei do JSC, é injustificada a possibilidade de liquidação de sociedade por ações por excesso do capital autorizado sobre o valor do patrimônio líquido. Segundo ele, esta regra, em primeiro lugar, duplica a legislação falimentar: uma diminuição do valor do património líquido indica uma gestão ineficaz da entidade, o que resulta no seu reconhecimento como insolvente. Mas, no âmbito do processo de falência, os bens da empresa são vendidos sob o controlo do tribunal arbitral e, além disso, o devedor tem a oportunidade de restaurar a solvência, o que é do interesse do volume de negócios económico. Após a liquidação de acordo com o art. 35 da Lei do JSC não existem tais aspectos positivos. Em essência, a liquidação de uma pessoa jurídica devido à diminuição do valor dos ativos líquidos é um processo de falência acelerado. Em segundo lugar, como observa o autor, a possibilidade de tal liquidação pode ser utilizada pelos acionistas para “resolver as relações” e, portanto, como uma ferramenta de

É característico que o art. 35 da Lei do JSC foi objecto de apreciação em reunião do Tribunal Constitucional. A denúncia da ZAO Media-Most contestou o constitucional
Nº 5 e 6 art. 35 da Lei do JSC (bem como alguns outros artigos do Código Civil da Federação Russa e do Código de Procedimento de Arbitragem da Federação Russa). Segundo a recorrente, as disposições legais impugnadas que preveem a possibilidade de liquidação da empresa a pedido da autoridade fiscal devido ao facto de o valor do património líquido da empresa após o segundo e cada exercício subsequente ter sido inferior a o capital mínimo autorizado previsto por lei (embora a própria empresa não tenha tomado uma decisão sobre a sua liquidação) não cumpre a Constituição da Federação Russa. Exigências semelhantes foram feitas pela CJSC Moscow Independent Broadcasting Corporation, que foi liquidada pelos mesmos motivos, mas a pedido de um acionista da empresa (esse direito do acionista foi abolido pela Lei Federal de 7 de agosto de 2001).

O Tribunal Constitucional chegou à conclusão de que estas normas estão em conformidade com a Constituição da Federação Russa. Os principais argumentos em que se baseou a decisão do Tribunal Constitucional foram os seguintes. A atividade empreendedora visa obter lucro, as perdas indicam uma gestão ineficaz. A manutenção do equilíbrio dos interesses dos participantes nas transações civis envolve a eliminação de entidades empresariais ineficazes, e a legislação estabelece critérios objetivos para a condição financeira insatisfatória de uma sociedade por ações, em particular, a relação entre o tamanho do capital autorizado e os ativos líquidos . Dado que a legislação em matéria de falências utiliza o critério da solvência em vez do critério da suficiência patrimonial, os interesses dos credores nem sempre são totalmente protegidos.

Assim, “de acordo com o sentido constitucional e jurídico desta norma no sistema de normas do direito civil, presume-se que o valor negativo do património líquido como condição formal para a liquidação de uma sociedade por ações se destina a refletir a sua real situação financeira. insolvência, nomeadamente: falta de rentabilidade, incapacidade de cumprir as suas obrigações para com os credores e de cumprir as obrigações de pagar as prestações obrigatórias, apesar de os accionistas terem tido a oportunidade de tomar medidas para melhorar a situação financeira da empresa ou decidir sobre a sua liquidação no devido procedimento."

A legislação estrangeira geralmente contém regras semelhantes para serviços
chá de redução do valor do patrimônio da empresa abaixo do capital autorizado previsto em lei, embora de forma menos rigorosa. Sim, arte. 725 do SCO prevê que se o valor dos ativos da empresa for inferior a metade do capital autorizado, deve ser levantada a questão da abertura de um concurso sobre os bens da empresa.

As restrições legislativas ao pagamento de dividendos também servem para manter o valor do patrimônio da empresa. Em primeiro lugar, é proibido decidir sobre o pagamento de dividendos até que todo o capital autorizado da empresa esteja integralmente pago. A fonte de pagamento dos dividendos só pode ser o lucro líquido da empresa. Somente no pagamento de dividendos sobre ações preferenciais de determinadas espécies a lei permite a utilização de recursos provenientes de fundos societários especialmente designados para esse fim (artigo 42 da Lei do JSC). De acordo com E.V. Pestereva, “a consciência da importância do pagamento de dividendos a partir do lucro líquido (e não do capital fixo) não veio de imediato e esteve intimamente relacionada com o papel crescente do capital fixo como garantia dos direitos dos participantes e credores da empresa. ”

De acordo com a legislação da Federação Russa, uma sociedade por ações não tem o direito de tomar uma decisão (anunciar) sobre o pagamento de dividendos sobre ações, bem como de pagar dividendos já declarados, se como resultado disso o valor o patrimônio da empresa diminuirá tanto que ela não poderá cumprir suas obrigações para com os acionistas e credores (resgatar ações nos termos do artigo 76 da Lei JSC, pagar o valor de liquidação das ações preferenciais, resgatar títulos, etc.), em particular se a empresa apresentar sinais de insolvência.

Quanto ao valor dos dividendos, a lei não proíbe a utilização de todos os lucros da empresa para esses fins. Porém, toda sociedade por ações é obrigada a manter o equilíbrio necessário entre o interesse dos acionistas (principalmente os pequenos) em receber dividendos e o interesse da própria empresa em direcionar recursos para o desenvolvimento da produção, ampliar o escopo de atividades, etc. Neste sentido, o valor dos dividendos não pode ser superior ao recomendado pelo conselho de administração (conselho fiscal). O valor específico e a forma de pagamento dos dividendos são determinados pela assembleia geral de acionistas da empresa.

Na prática, a falsificação dos indicadores do balanço ocorre através da inflação dos itens do ativo, a fim de distorcer a situação patrimonial real da empresa, a fim de cumprir formalmente a exigência de relação entre o valor do patrimônio líquido e o capital autorizado. As leis de todos os países contêm disposições destinadas a prevenir este estado de coisas, mas nem sempre são capazes de prevenir abusos.

Conferir aos credores direitos adicionais em caso de alteração do valor do capital autorizado. A função de garantia do capital autorizado manifesta-se também no facto de serem concedidos aos credores da sociedade direitos adicionais em caso de alteração do valor do capital autorizado para baixo.

A permanência e estabilidade do tamanho do capital autorizado é uma característica da sociedade por ações, uma característica inerente a esta forma organizacional e jurídica. Conforme observado, sob o sistema de concessão para o estabelecimento de sociedades por ações que existia na Rússia pré-revolucionária (Artigo 2.131, Parte X, Vol. X da Lei Sagrada), o valor do capital autorizado estava indissociavelmente ligado ao propósito de estabelecer uma determinada pessoa jurídica. “Este capital já não pertence sequer à pessoa, mas pertence à empresa a que se destina, pelo que qualquer diminuição ou aumento deste capital equivale a uma alteração extensa ou intensiva do objecto da empresa”, observou que. Tarasov, - e portanto... deve ser considerado como o estabelecimento de uma nova empresa; É por isso que as empresas com predominância do capital constante sobre o capital circulante são especialmente caracterizadas pela forma de sociedade por ações.”

A moderna legislação da República Popular da China sobre sociedades, que fixa o procedimento de licenciamento para a criação de sociedades por ações (artigo 11.º), também estabelece que não só a redução de capital, mas mesmo a questão do aumento do capital social superior a o estabelecido é resolvido especificamente, através da adoção de regulamentos legislativos e administrativos.

A estabilidade do capital autorizado é uma característica da sociedade por ações, que é determinada pela forma de transferência da participação da sociedade ao acionista. A saída da sociedade por ações realiza-se através da compra e venda de ações, e não através da atribuição de uma ação do património da sociedade, como nas sociedades por quotas. Assim, o capital autorizado permanece intacto.

É claro que isso não significa que o tamanho do capital autorizado não possa ser alterado de forma alguma. Contudo, o procedimento de mudança, especialmente de redução, é bastante complexo. A legislação russa, ao estabelecer as regras para aumentar e diminuir o capital autorizado de uma sociedade por ações, dá especial atenção à sua redução, pois isso geralmente indica a ineficácia das atividades comerciais da empresa, uma diminuição da sua solvência e, portanto, afeta negativamente os interesses dos credores.

A empresa é obrigada a notificar os credores por escrito da redução do seu capital autorizado e do seu novo montante no prazo de 30 dias a contar da data de tal decisão. Além disso, a empresa também é obrigada a publicar o aviso da decisão tomada na publicação impressa apropriada. Os credores da empresa têm o direito de exigir a rescisão antecipada ou o cumprimento das obrigações relevantes e a compensação dos prejuízos no prazo de 30 dias a contar da data da sua notificação ou no prazo de 30 dias a contar da data de publicação da mensagem (artigo 30.º da Lei do JSC) . Este direito dos credores da empresa é amparado pela norma sobre o procedimento de registro estadual de alterações no estatuto da empresa relacionadas à redução do capital autorizado. O registro estadual de tais alterações só é realizado se houver evidência de notificação dos credores sobre a decisão.

Assim, o valor do capital autorizado inscrito nos documentos constitutivos destina-se a expressar o valor do valor mínimo do patrimônio da sociedade por ações. No entanto, o capital autorizado perdeu em grande parte a sua importância na garantia dos direitos de propriedade dos credores. Muitas vezes é muito difícil para as contrapartes avaliar a situação financeira de uma sociedade por ações com base no valor do capital autorizado especificado no estatuto. O valor real dos bens de uma sociedade por ações pode ser inferior ao valor do capital autorizado, não apenas devido a perdas sofridas pela empresa ou pagamento incompleto de ações, mas também devido a uma avaliação injusta das contribuições em espécie dos participantes. Em alguns sistemas jurídicos, existe uma recusa em fixar as categorias de capital autorizado e nominal
Qualquer preço das ações, a legislação russa por ações utiliza o conceito de capital autorizado como fundamental e busca desenvolver regras que garantam a garantia real dos direitos de propriedade dos credores pelo capital autorizado da empresa. Actualmente, o capital autorizado enquanto tal garante os interesses dos credores na fase inicial da existência da empresa, ou seja, durante o período em que a participação do passivo no património da sociedade por acções é relativamente pequena. Posteriormente, o capital autorizado deixa de ser um conjunto de bens e desempenha uma função de garantia na medida em que com ele se compara o valor do património líquido da empresa.

Na teoria do direito civil, fundamenta-se a ideia de que o capital autorizado da sociedade por ações desempenha função de garantia, o que está claramente expresso no art. 25 da Lei Federal “Sobre Sociedades por Ações”. “Devido à responsabilidade limitada dos acionistas, este capital é o único objeto de satisfação dos seus credores, a única base do seu crédito... Uma sociedade por ações é uma união não de pessoas, mas de capitais; seu crédito não depende do crédito pessoal de um ou outro participante, mas do capital comum.”

Podemos concordar com a identificação de duas medidas principais que visam cumprir a função de garantia do capital autorizado de uma sociedade por ações, consagrada na legislação de quase todos os estados. Trata-se, em primeiro lugar, da própria criação de capital social e, em segundo lugar, da retenção de bens ao nível do montante de capital previsto no estatuto. E.A. Sukhanov, além disso, enfatiza a importância de estabelecer em lei o valor mínimo do capital autorizado da empresa.

Parece necessário destacar cinco áreas principais de influência das normas do Código Civil da Federação Russa e da Lei das Sociedades por Ações no domínio do cumprimento da função de garantia pelo capital autorizado: estabelecer o tamanho mínimo do capital autorizado capital de sociedade anônima na esfera legislativa; assegurar a efetiva formação do capital autorizado constante do documento constitutivo da sociedade; assegurar que o valor real das contribuições para o capital autorizado corresponda ao seu valor nominal; manter o valor dos bens da empresa em nível não inferior ao valor do capital autorizado; proporcionar aos credores direitos adicionais em caso de alteração do valor do capital autorizado.

Estabelecimento do tamanho mínimo do capital autorizado da sociedade por ações na esfera legislativa. A Lei das Sociedades por Ações estabelece o valor mínimo do capital autorizado das sociedades por ações. Para uma sociedade anônima aberta, é estabelecido um mínimo de mil vezes o salário mínimo, para uma sociedade anônima fechada - não menos de cem vezes o valor. A lei não estabelece a obrigação da empresa de aumentar o seu capital autorizado, apesar da constante mudança do salário mínimo. O legislador estabeleceu um capital mínimo autorizado mais elevado para as sociedades por ações que pretendam operar nas áreas de crédito, seguros, investimentos e outras áreas, a fim de obterem a licença adequada.

Tal exceção à regra geral é determinada pelas peculiaridades inerentes a esses tipos de atividades e pelo aumento da responsabilidade social perante a sociedade e o Estado. O estabelecimento, a nível legislativo, do tamanho mínimo do capital autorizado de uma sociedade por ações como pessoa jurídica, que é um “teto de responsabilidade” com “responsabilidade patrimonial independente e exclusiva”, também é típico da legislação estrangeira.

Garantir a efetiva formação do capital autorizado constante do documento constitutivo da sociedade. Para garantir a efetiva constituição do capital autorizado da sociedade por ações, o inciso 3º do art. 99 do Código Civil da Federação Russa proíbe a subscrição aberta de ações de uma empresa até que o capital autorizado seja integralizado. O Código Civil da Federação Russa e a Lei das Sociedades por Ações estabelecem uma regra segundo a qual todas as ações ao constituir uma sociedade por ações devem ser distribuídas entre os fundadores (cláusula 2 do artigo 25 da Lei das Sociedades por Ações e cláusula 3 do artigo 99 do Código Civil da Federação Russa).

Nas primeiras fases de desenvolvimento das sociedades por ações, a literatura jurídica nacional criticou a legislação que exigia ou permitia a distribuição de todas as ações da futura empresa entre os fundadores - I.T. Tarasov chamou tal fundação de “inflada” e defendeu a proibição deste método de distribuição de ações, destacando como motivos a possibilidade de facilitar o jogo na bolsa de valores, a possibilidade de abuso quando os fundadores fazem contribuições em espécie, a natureza prejudicial da monopolização os benefícios de uma empresa de sucesso, etc. Público e igual para Ele considerava que todos subscreviam ações de uma sociedade por ações como a única forma correta de formar o capital de uma sociedade por ações.

Assim, a proibição de subscrição pública na constituição de sociedade por ações não é uma tendência característica da legislação por ações. Existem outros mecanismos de fiscalização da legalidade da constituição de sociedade por ações, previstos nas normas não só do direito civil, mas também do direito público. Além disso, é eliminado o problema das chamadas empresas “falidas” devido à não distribuição de todas as ações declaradas das empresas. Na literatura, porém, há propostas para a realização de subscrição pública no momento da constituição de uma empresa. Assim, M. Antokolskaya propõe, embora mantendo uma participação bastante grande (até 50 por cento) para os fundadores, durante um certo número de anos, permitir a distribuição das ações restantes entre um número indefinido de pessoas.

A formação do capital autorizado é possível se o tamanho do capital autorizado corresponder ao valor das ações que o representam, neste sentido o art. 36 da Lei das Sociedades por Ações estabelece que o pagamento das ações da sociedade colocadas no momento da sua constituição, bem como das ações adicionais, é efetuado a preço não inferior ao valor nominal dessas ações. Pelo menos 50% das ações da sociedade devem ser integralizadas no prazo de três meses a contar da data de registo da sociedade, o restante - no prazo estabelecido no estatuto, mas não superior a um ano. As ações adicionais deverão ser integralizadas (artigo 34 da Lei das Sociedades por Ações). Os acionistas que não tenham pago integralmente as ações assumem responsabilidade solidária pelas obrigações da empresa na medida da parcela não paga do valor das ações que possuem.

Garantir que o valor real das contribuições para o capital autorizado corresponda ao seu valor nominal. É igualmente importante que o capital autorizado de uma sociedade por ações não seja apenas formalmente fixado e colocadas ações, é necessário que o capital seja efetivamente preenchido com ativos líquidos. Para o efeito, o legislador estabelece regras de avaliação das contribuições não monetárias (em espécie) efetuadas pelos participantes para o capital autorizado. Também é proibido isentar um acionista da obrigação de pagar pelas ações da empresa, inclusive por meio de compensação de créditos contra a empresa (cláusula 2 do artigo 99 do Código Civil da Federação Russa).

Na constituição de uma empresa, a avaliação dos bens contribuídos a título de integralização de ações é efetuada por decisão unânime dos fundadores. No pagamento de ações adicionais, o valor do imóvel é determinado pelo conselho de administração (conselho fiscal) da empresa nos termos do art. 77 da Lei das Sociedades por Ações. Mas em qualquer caso, o valor monetário de tais bens não pode ser superior ao valor da avaliação feita por um avaliador independente, que deve estar envolvido para determinar o valor de mercado das contribuições não monetárias, salvo disposição em contrário da lei federal (artigo 34.º da Lei das Sociedades por Ações).

O procedimento de avaliação das contribuições sempre causou sérias divergências. A própria possibilidade e oportunidade de contribuir, por exemplo, com propriedade intelectual como contribuição para o capital autorizado é frequentemente questionada. Assim, por exemplo, V.V. Dolinskaya propõe aproveitar a experiência dos países desenvolvidos, onde existem e são aplicados com sucesso procedimentos exemplares de avaliação da propriedade e da propriedade intelectual: propõe-se limitar por um determinado período o direito de alienar ações recebidas em troca de ativos tangíveis. Além disso, os proprietários originais de ações emitidas em troca de uma contribuição sob a forma de propriedade intelectual só podem alienar as suas ações depois de provarem à assembleia geral de acionistas a real eficiência económica da sua contribuição intelectual. Ao mesmo tempo, é claro, é feita uma reserva de que tal restrição de direitos deve basear-se na lei e, acima de tudo, na Constituição da Federação Russa. Atualmente, os avaliadores oferecem regras para determinar o valor da propriedade intelectual, por exemplo, Padrões da Sociedade Russa de Avaliadores, Padrões da Associação de Avaliadores de Propriedade Intelectual IPEA, etc.

Manter o valor dos bens da empresa em nível não inferior ao tamanho do capital autorizado. A manutenção do valor do patrimônio da empresa em nível não inferior ao tamanho do capital autorizado é assegurada por regras que estabelecem requisitos para a relação entre o valor do patrimônio líquido da empresa e o tamanho do seu capital autorizado. As regras que regulam o pagamento de dividendos, as regras que proíbem a aquisição pela sociedade de acções próprias, ou a devolução da contribuição efectuada ao accionista por outros motivos, também visam atingir este objectivo.

O valor do patrimônio líquido da sociedade por ações é entendido como o valor apurado subtraindo-se o valor dos seus passivos aceito para cálculo do valor do patrimônio da sociedade por ações aceito para cálculo. Se o valor dos activos líquidos da empresa no final do segundo e de cada exercício subsequente for inferior ao seu capital autorizado, a empresa é obrigada a anunciar uma redução do seu capital autorizado para um montante que não exceda o valor dos seus activos líquidos. Se o valor do patrimônio líquido for inferior ao capital mínimo autorizado, a empresa é obrigada a decidir sobre a sua liquidação. Se a empresa não tomar uma decisão adequada num prazo razoável, os credores têm o direito de exigir da empresa a rescisão antecipada ou o cumprimento das obrigações e a indemnização pelos prejuízos.

Conforme observado por S.K. Elkin, o tamanho do patrimônio líquido de uma sociedade por ações nos primeiros dois anos de sua existência pode ser inferior ao capital autorizado, o que não viola nenhuma exigência regulatória, uma vez que o capital autorizado não deve ser integralizado imediatamente, mas dentro de um ano; além disso, não estão previstas sanções se no segundo ano de existência a empresa ainda não tiver conseguido gerar um patrimônio líquido superior ao tamanho do capital autorizado. Deve-se notar que, na prática, o capital autorizado muitas vezes não é integralizado por muitos anos. Deve-se também concordar com a opinião de I.A. Belov que se, após a aprovação do “balanço passivo” (ou seja, um balanço com valor patrimonial líquido negativo), a empresa estiver operando há pelo menos um ano e o balanço anual tiver sido aprovado, mas cujo valor líquido os ativos excedem o tamanho do capital autorizado, um pedido de liquidação forçada deve ser apresentado à sociedade, não é mais possível.

Mas nem todos os investigadores consideram justificado estabelecer na lei a exigência da relação entre o capital autorizado e a dimensão do património líquido da empresa. Assim, V. Rutgaiser, manifestando-se contra uma regulamentação legislativa tão estrita, cita, nomeadamente, como argumentos: a incomparabilidade da avaliação dos bens adquiridos em períodos iguais, as especificidades da actividade industrial, as diferenças cambiais, etc.

MG. Iontsev também acredita que o previsto no parágrafo 6º do art. 35 da Lei das Sociedades por Ações é injustificada a possibilidade de liquidação da sociedade por ações por excesso do capital autorizado sobre o valor do patrimônio líquido. Em essência, a liquidação de uma pessoa jurídica devido à diminuição do valor dos ativos líquidos é um processo de falência acelerado. Em segundo lugar, como observa o autor, a possibilidade de tal liquidação pode ser utilizada pelos acionistas para “exibir relações” e, consequentemente, como arma de chantagem acionista.

Também é vedado decidir sobre o pagamento de dividendos até que todo o capital autorizado da empresa esteja totalmente integralizado. A fonte de pagamento dos dividendos só pode ser o lucro líquido da empresa. Somente no pagamento de dividendos sobre ações preferenciais de determinadas espécies a lei permite a utilização de recursos provenientes de fundos societários especialmente designados para esse fim (artigo 42 da Lei das Sociedades por Ações).

De acordo com a legislação da Federação Russa, uma sociedade por ações não tem o direito de tomar uma decisão sobre o pagamento de dividendos sobre ações, bem como de pagar dividendos já declarados, se como resultado disso o valor da empresa a propriedade diminuirá tanto que não poderá cumprir as suas obrigações para com os acionistas e credores (recomprar ações nos termos do artigo 76.º da Lei das Sociedades por Ações, pagar o valor de liquidação das ações preferenciais, resgatar obrigações), em particular se a empresa apresentar sinais de insolvência. Notemos que na prática existe uma superavaliação dos itens do ativo, a fim de distorcer a situação patrimonial real da empresa, a fim de cumprir formalmente a exigência da relação entre o valor do patrimônio líquido e o capital autorizado.

Conferir aos credores direitos adicionais em caso de alteração do valor do capital autorizado. A função de garantia do capital autorizado manifesta-se também no facto de os credores da sociedade disporem de direitos adicionais em caso de alteração do valor do capital autorizado para baixo.

Assim, o valor do capital autorizado registrado nos documentos constitutivos tem por objetivo expressar o valor do valor mínimo do patrimônio da sociedade por ações. No entanto, o capital autorizado perdeu em grande parte a sua importância na garantia dos direitos de propriedade dos credores. Muitas vezes é muito difícil para as contrapartes avaliar a situação financeira de uma sociedade por ações com base no valor do capital autorizado especificado no estatuto. O valor real do patrimônio da sociedade por ações pode ser inferior ao valor do capital autorizado não só pelos prejuízos sofridos pela sociedade ou integralização incompleta das ações, mas também por avaliação tendenciosa das contribuições naturais dos participantes .

Sayapina Irina Anatolyevna - professora do Departamento de Direito e Processo Civil da Universidade do Volga em homenagem a V.N. Tatishcheva (Togliatti).

Uma sociedade por quotas, como qualquer outra organização que tenha o estatuto de pessoa colectiva, caracteriza-se pela característica de independência patrimonial. A propriedade da empresa, formada pelas contribuições dos seus participantes durante a criação, bem como adquirida no processo de atividade, pertence à empresa por direito de propriedade.

Lei Federal "Sobre Sociedades de Responsabilidade Limitada" de 08/02/1998 N 14-FZ<*>imperativamente não prevê a obrigação da empresa de exercer atividades empreendedoras, mas indica sua capacidade de gozar de quaisquer direitos civis e assumir as responsabilidades necessárias ao exercício de quaisquer tipos de atividades não proibidas pelas leis federais, ou seja, determina a capacidade jurídica geral da sociedade. O princípio da capacidade jurídica geral é fundamental na determinação do estatuto jurídico das pessoas colectivas comerciais, entre as quais a forma organizacional e jurídica mais popular é a sociedade por quotas, o que é confirmado por dados estatísticos.

<*>Lei Federal de 08/02/1998 N 14-FZ (conforme alterada em 21/03/2002) // Coleção de legislação da Federação Russa. 16/02/1998. Nº 7.

De acordo com o Ministério de Impostos e Taxas da Federação Russa, em 1º de outubro de 2003, mais de 2 milhões de organizações foram incluídas no Registro Estadual Unificado de Pessoas Jurídicas, das quais 1,5 milhão eram comerciais. Do total de pessoas jurídicas comerciais, cerca de 1,1 milhão (77%) são sociedades por quotas, o segundo lugar é ocupado pelas sociedades anônimas - 170 mil empresas (12%), são 25,6 mil cooperativas de produção (2%), empresas unitárias - 16 mil (1%), sociedades em geral - apenas 520 empresas e sociedades em comandita - 688<*>.

<*>Fonte: KadisPress - www.kadis.ru

O legislador nacional seguiu o caminho do conceito alemão de sociedade por quotas, segundo o qual uma LLC é uma empresa criada para qualquer fim aceitável e, portanto, suas atividades não se limitam apenas ao propósito de obter lucro<*>. Em qualquer caso, a sociedade por quotas é uma “comerciante na forma” e a sua actividade empresarial é presumida. Com base nesta presunção, devem ser construídas regras (legislativas e locais, expressas nas disposições do estatuto e do contrato constitutivo da LLC) relacionadas à criação de uma base patrimonial, ao aumento do patrimônio de uma sociedade por quotas, e também resolver disputas na área de relações patrimoniais da empresa extrajudicial e judicialmente. Podem ser litígios relacionados com a formação do capital autorizado da sociedade, a transferência a título de contribuição para o capital autorizado de coisas, direitos de propriedade ou outros direitos com valor monetário, com aumento ou diminuição do capital autorizado, redistribuição de ações do capital autorizado, realização de contribuições dos participantes ao patrimônio da sociedade que não sejam contribuições ao capital autorizado e outras categorias de litígios.

<*>Direito civil e comercial de países estrangeiros. Volume I. 4ª edição, revisada e ampliada / Rep. Ed. E.A. Vasiliev, prof. COMO. Komarov. M.: Relações Internacionais, 2004. S. 241.

Com base no entendimento tradicional da atividade empreendedora como uma atividade independente, realizada por sua própria conta e risco, visando a obtenção sistemática de lucro, e tendo também em conta o princípio fundamental da responsabilidade no exercício da atividade empreendedora - “responsabilidade sem culpa” com todos os seus propriedade, a questão da formação da base patrimonial de uma entidade empresarial ( no caso em consideração - LLC) parece ser fundamental.

A constituição de uma sociedade por quotas envolve um processo multifásico, cujas etapas são: celebração do acordo constitutivo e aprovação do estatuto da sociedade, formação do capital autorizado (que funciona como “base patrimonial inicial”) através de contribuições dos participantes, determinação da composição e competência dos órgãos de administração da sociedade, registo estadual da sociedade criadora no órgão que procede ao registo estadual de pessoas colectivas.

Destaquemos especialmente que no momento da constituição de uma sociedade por quotas, a “personificação” da sua independência patrimonial é o capital autorizado. Em nossa opinião, a categoria de “capital autorizado” (ou melhor, a sua dimensão, estrutura) não só para as sociedades por quotas, mas também para todas as outras formas organizacionais e jurídicas de sociedades comerciais é um dos principais critérios que posteriormente determinam a propriedade e fundamentos organizacionais das atividades da sociedade.

A questão do capital autorizado de uma sociedade por quotas é, obviamente, diversa; abrange não só a formação do capital autorizado na fase de criação da sociedade, mas também questões que surgem durante o funcionamento da sociedade - no em caso de aumento ou diminuição do capital autorizado da sociedade, transferência de participação no capital autorizado a outros participantes da sociedade e terceiros, saída de participante da sociedade, execução hipotecária de participação de sociedade participante em o capital autorizado, etc.

O objeto de estudo deste trabalho serão os aspectos essenciais, estruturais e funcionais da categoria jurídica em questão - o capital autorizado de uma LLC.

A estrutura jurídica da sociedade por quotas pressupõe que o capital autorizado da sociedade seja dividido em quotas de dimensão determinada pelos documentos constitutivos. Os participantes (ou o único participante) da sociedade assumem o risco de perdas associadas às atividades da sociedade apenas dentro dos limites das suas contribuições para o capital autorizado. É o capital autorizado que constitui a “garantia patrimonial mínima” do cumprimento pela empresa das suas obrigações para com os credores devido à exclusão da responsabilidade patrimonial dos participantes pelas obrigações da empresa.

Sendo a sociedade por quotas uma espécie de organização comercial baseada na concentração de capitais dos seus participantes, as questões relacionadas com a constituição, estrutura e dimensão do capital autorizado adquirem importância fundamental na fase de constituição da sociedade. É necessário, no entanto, esclarecer que uma sociedade por quotas não é na sua forma pura uma “associação de capitais”, como, por exemplo, uma sociedade por ações; também possui elementos de participação pessoal dos fundadores, característicos de uma forma organizacional e jurídica de pessoa jurídica como a parceria.

Em nossa opinião, o conceito que prevalece no direito civil russo e estrangeiro<*>, segundo o qual uma sociedade de responsabilidade limitada é caracterizada por uma dupla natureza jurídica (atua simultaneamente como uma “associação de capitais” e uma “associação de pessoas”) reflete de forma mais completa e abrangente a essência de uma sociedade de responsabilidade limitada e, consequentemente , as especificidades da estrutura e funções do seu capital autorizado. É necessário levar em consideração a presença de elementos da relação pessoal do fundador (participante) com a sociedade empresária. As relações jurídicas internas (ou seja, as relações jurídicas entre os participantes) em uma LLC têm certas propriedades de parceria, que podem ser fortalecidas ou, pelo contrário, enfraquecidas no estatuto. Ao mesmo tempo, uma série de características aproximam-na de uma sociedade por ações - a presença de um capital autorizado, responsabilidade limitada dos participantes, etc., mas, ao contrário da legislação por ações, a legislação sobre sociedades de responsabilidade limitada permite aos seus participantes adaptar ao máximo a estrutura da empresa às suas necessidades individuais. Como enfatiza D. Stepanov, “na circulação civil, tal sociedade atua como uma empresa capitalista, onde o elemento pessoal dos seus participantes é muito forte”.<**>.

<*>Este conceito é fundamentado, por exemplo, na obra de O. A. Serova. Titularidade de sociedade por quotas / Diss... pelo grau académico do candidato. jurídico Ciência. Instituto Pedagógico Kolomna. Kolomna, 2001. S. 70.
<**>Stepanov D. Sociedades de Responsabilidade Limitada: Legislação e Prática // Economia e Direito. 2000. N 12. P. 56.

À primeira vista, apesar de toda a aparente clareza e inequívoca do significado do conceito de “capital autorizado de uma sociedade empresária”, o seu conteúdo deve ser interpretado de maneira uniforme na ciência. No entanto, este não é o caso. Em nossa opinião, existem vários motivos.

A possibilidade de diferentes interpretações do conceito de “capital autorizado” abre-se devido ao facto de na legislação russa sobre sociedades comerciais não existir uma definição legal do mesmo. O legislador parece não divulgar deliberadamente o conteúdo deste conceito. No Capítulo III da Lei Federal “Sobre Sociedades de Responsabilidade Limitada”<*>, bem como a Lei Federal "Sobre Sociedades por Ações"<**>a regulamentação do procedimento de formação da base patrimonial de uma empresa começa com a questão da estrutura do capital autorizado e da determinação da sua dimensão mínima no momento da criação da empresa; Além disso, o legislador estabelece o procedimento para fazer contribuições dos participantes ao capital autorizado de uma LLC (colocação de ações em uma sociedade por ações), regulamenta o procedimento para aumentar e diminuir o capital autorizado, etc.

<*>Lei Federal de 08/02/1998 N 14-FZ (conforme alterada em 21/03/2002) // Coleção de legislação da Federação Russa. 16/02/1998. Nº 7.
<**>Lei Federal de 26 de dezembro de 1995 N 208-FZ (conforme alterada em 24 de fevereiro de 2004) Coleção de legislação da Federação Russa. 01/01/1996. Nº 1.

Parece que isto viola o esquema lógico de regulação do processo legislativo de constituição de uma empresa: o elo inicial, por assim dizer, “cai” - a definição legislativa do conceito de “capital autorizado”.

Também é necessário levar em conta o fato de que antes da adoção da primeira parte do Código Civil da Federação Russa e do surgimento de uma forma organizacional e jurídica de pessoas jurídicas como entidades empresariais, o conceito de “capital autorizado” era não usado ativamente. A literatura jurídica e econômica soviética usava o conceito de “capital autorizado” para designar a base de propriedade de uma empresa, que tinha mais um significado contábil e contábil do que jurídico. O capital autorizado foi entendido como “o valor monetário dos ativos fixos atribuídos à empresa e do capital de giro registrado no balanço da empresa”<*>.

<*>Tarasenko Yu.A. Credores: proteção dos seus direitos de propriedade. M.: Yurkniga, 2004. S. 38.

Em geral, durante o período soviético, as questões da essência, estrutura e funções do capital autorizado foram estudadas principalmente em conexão com a análise das disposições relevantes do direito estrangeiro das sociedades comerciais. Nesse contexto, o capital autorizado foi definido, por exemplo, como “capital cujo valor está fixado no estatuto”<*>- a definição dada, baseada em características formais, não é totalmente consistente logicamente, porque contém um “círculo” e não isola as características do conceito definido. R. T. Batista via o capital autorizado como "uma cifra contábil permanente... expressando a propriedade que deveria existir, e não o que realmente existe"<**>. As definições acima apresentam certa unilateralidade e, em nossa opinião, não refletem de forma abrangente a natureza jurídica do capital autorizado.

<*>Kulagin M.I. Trabalhos selecionados. M.: Estatuto, 1997. P. 85.
<**>Batista R. T. Regulamentação legal das sociedades anônimas no Panamá / Resumo do autor. para o grau de Candidato em Ciências. jurídico Ciência. M., 1978. S. 80. Citado. de acordo com o editor: Tarasenko Yu.A. Credores: proteção dos seus direitos de propriedade. M.: Yurkniga, 2004. S. 39.

Na doutrina do direito civil, generalizou-se o conceito segundo o qual o capital autorizado é considerado sob diferentes posições: do ponto de vista civil e do ponto de vista econômico. Do ponto de vista do economista, o capital autorizado serve como a personificação dos recursos econômicos da empresa no momento de sua criação. Do ponto de vista do direito civil, o capital autorizado representa o valor mínimo do patrimônio de uma pessoa jurídica que garante os interesses de seus credores<*>.

<*>Lytneva N.A. Contabilização de operações de formação do capital autorizado de sociedade por quotas // LLC. Biblioteca da "Rossiyskaya Gazeta". Edição N 13. 2000. P. 110.

Em nossa opinião, este conceito é plenamente justificado, uma vez que a utilização de uma abordagem integrada no estudo de um determinado fenómeno jurídico permite ter em conta os seus vários aspectos e, assim, evitar a unilateralidade na sua compreensão. Portanto, consideramos possível criticar a posição de O.A. Serova, segundo o qual a consideração da natureza jurídica do capital autorizado de uma sociedade por quotas do ponto de vista económico e jurídico civil é unilateral e “não adianta fazer distinção no conceito de capital autorizado dependendo de quem é estudando: um advogado ou um economista”<*>. Com uma abordagem integrada, não são feitas distinções no conceito, o mesmo conceito é, por assim dizer, “coberto” de diferentes ângulos de vista, o que permite revelar o seu conteúdo da forma mais completa.

<*>Serova O.A. Titularidade de sociedade por quotas / Diss... pelo grau académico do candidato. jurídico Ciência. Instituto Pedagógico Kolomna. Kolomna, 2001. S. 64.

Seguindo a abordagem integrada indicada, propomos a seguinte definição do conceito de “capital autorizado” em relação às sociedades de responsabilidade limitada, que inclui tanto os aspectos económicos como os de direito civil do fenómeno em estudo.

O capital autorizado de uma LLC é um valor calculado em termos monetários, refletindo o valor mínimo do patrimônio da empresa que garante os interesses de seus credores, e é determinado pela totalidade dos valores das ações nominais dos participantes da empresa.

Consequentemente, o tamanho do capital autorizado é o valor do imóvel especificado da empresa, determinado na moeda apropriada.

A legislação russa sobre sociedades comerciais responde de forma um tanto ambígua à questão de o que constitui o capital autorizado de uma sociedade de responsabilidade limitada, ou seja, qual é a sua estrutura? A razão para a discrepância deve ser procurada no insuficiente desenvolvimento na legislação nacional das principais disposições teóricas com base nas quais seria construído o conceito geral de sociedade por quotas como uma espécie de entidade jurídica comercial.

De acordo com o parágrafo 1º do art. 90 do Código Civil da Federação Russa, o capital autorizado de uma sociedade de responsabilidade limitada é composto “a partir do valor das contribuições de seus participantes”, e na interpretação da Lei Federal posteriormente adotada de 08/02/1998 “ Nas Sociedades Limitadas” - “do valor nominal das ações dos seus participantes” (cláusula 1 Art. 14).

Em nossa opinião, a redação do Código Civil é de natureza mais geral em comparação com a Lei LLC, o que implica imediatamente uma diferenciação entre a participação nominal e real (ou, como também é chamada, real) de um participante do capital autorizado de a empresa.

O valor nominal da ação de um participante é um valor condicional, seu tamanho (em percentual ou expressão numérica fracionária) é determinado em relação ao tamanho inicial do capital autorizado formado na criação da empresa, e o valor real da ação corresponde a parte do valor do patrimônio líquido da empresa em um determinado momento, proporcionalmente ao tamanho dessas ações.

O conceito de “contribuição do participante” usado pelo Código Civil da Federação Russa no contexto acima mencionado pode ser interpretado como o processo de transferência real de benefícios de propriedade do participante em termos monetários ou não monetários para o capital autorizado da empresa . Portanto, como repetidamente enfatizado na literatura<*>, é mais correto falar do capital autorizado de uma empresa como o valor nominal das ações, e não como o valor das contribuições dos participantes.

<*>Veja, por exemplo: Sukhanov E.A. Lei das Sociedades Limitadas // Economia e Direito. N 5. 1998. S. 43 - 44.; E.A. Ignatova. Comentário à Lei Federal “Sobre Sociedades Limitadas”: artigo por artigo. M.: OS-89, 2004. S. 60.

O valor nominal de uma ação é determinado pela sua avaliação inicial (ou seja, a avaliação especificada nos documentos constitutivos no momento do registo da empresa), e o seu valor real é determinado pela avaliação real, que, numa empresa com funcionamento normal , deverá naturalmente ser superior ao valor nominal devido ao aumento da massa patrimonial da empresa no processo de atividade económica.

Ao distinguir entre a participação nominal e real de um participante no capital autorizado de uma LLC, é necessário insistir na interpretação da própria natureza jurídica de um conceito jurídico tão indubitavelmente significativo como a participação de um participante no capital autorizado de uma sociedade limitada empresa de responsabilidade.

Na literatura especializada sobre sociedades empresariais podem-se encontrar os seguintes pontos de vista sobre esta questão.

O raciocínio sobre a natureza jurídica da participação do participante no capital autorizado da D. Stepanov LLC é construído pelo método “por contradição”. O autor começa indicando o que, de fato, não é uma participação no capital autorizado: “...uma participação no capital autorizado de uma LLC, como é entendido na Lei Federal sobre LLC, não é uma quantia em dinheiro , nem um direito separado ou conjunto de direitos, nem um título ou substituto de um título.Uma participação no capital autorizado de uma LLC russa é um instrumento jurídico especial, cuja essência e propósito são revelados no papel que desempenha em todo o processo. todo o período de existência da LLC."<*>. No entanto, vale ressaltar que, no sentido positivo, a natureza jurídica da participação no capital autorizado como “instrumento jurídico” permaneceu, por assim dizer, “na parte sombra” do campo de raciocínio do autor.

<*>Stepanov D.A. Sociedades por quotas: legislação e prática // Economia e Direito. N 12. 2000. S. 62.

V. Zalessky afirma que “a participação de um participante LLC no capital autorizado da empresa determina o tamanho da reivindicação de responsabilidade pertencente ao participante em relação à empresa”<*>. Assim, o autor enfoca a natureza obrigacional da participação no capital autorizado.

<*>Zalessky V. Sociedade por quotas no sistema de sociedades e sociedades empresariais // Direito e Economia. 1998. N 3. P. 19.

Esse aspecto da obrigação legal é enfatizado de todas as formas possíveis e, de fato, ganha destaque na literatura especializada. Comentadores da Lei Federal “Sobre Sociedades de Responsabilidade Limitada” afirmam que “a participação de um participante no capital autorizado de uma empresa é, em essência, um direito de reivindicação obrigatório”<*>.

<*>Comentário à Lei Federal “Sobre Sociedades de Responsabilidade Limitada” / Ed. A.A. Ignatenko, S. N. Movchana. M.: Editora e Informação "Filin", 1999. P. 136.

V. Kamyshansky também formula que a participação de um participante (fundador) no capital autorizado de uma LLC é “um conjunto de direitos civis subjetivos de natureza de obrigação legal”<*>. Eles são adquiridos pelos participantes da LLC em troca de sua contribuição para o capital autorizado.

<*>Kamyshansky V.P. Algumas características da formação do capital autorizado de uma LLC // Problemas atuais de regulação do direito privado. Materiais da IV Conferência Científica de Jovens Cientistas de Toda a Rússia. Samara, 23 a 24 de abril de 2004 / Rep. Ed. Yu.S. Pivovarov, V. D. Ruzanova. Samara: Editora da Universidade de Samara, 2004. P. 79.

SD. Mogilevsky determina que “a participação (parte da participação) de um participante do capital autorizado, sendo objeto de direitos civis, nada mais é do que uma espécie de objeto de direitos de propriedade”<*>. Esta conclusão decorre das seguintes disposições: em primeiro lugar, o autor indica que a participação no capital autorizado é um valor condicional e determina o âmbito dos direitos obrigatórios do participante (cláusula 2 do artigo 48 do Código Civil da Federação Russa); em segundo lugar, “os direitos obrigatórios nada mais são do que uma espécie de direitos de propriedade, uma vez que estes últimos incluem os direitos subjetivos dos participantes nas relações jurídicas associadas à propriedade, uso e alienação de bens, bem como as reivindicações materiais (de propriedade) que surgem entre participantes em transações civis relativas à distribuição desta propriedade e troca"<**>.

<*>Mogilevsky S.D. Órgãos de administração de sociedades empresárias: Aspeto jurídico: Monografia. M.: Delo, 2001. S. 79.
<**>Ali.

Esta posição, do nosso ponto de vista, não tem em conta o facto de nem todos os direitos do titular de uma participação no capital autorizado de uma empresa terem conteúdo patrimonial. Isto só se aplica aos casos em que o objeto da relação jurídica obrigatória que surge entre o participante e a empresa seja a propriedade ou os direitos patrimoniais. Neste caso, outros objetos de direitos civis especificados no art. 128 do Código Civil da Federação Russa, por exemplo, objetos como informações. Para além do âmbito do conteúdo patrimonial estão os direitos de natureza informativa e organizacional (direito de participar na gestão dos negócios da empresa, de receber informações sobre as atividades da empresa, entre outros).

Em nossa opinião, a atribuição da totalidade da participação no capital autorizado a objetos como os direitos de propriedade restringe o conteúdo das relações jurídicas obrigatórias entre o participante e a empresa.

V. Lapacha<*>presta muita atenção à questão da natureza jurídica da participação no capital autorizado de uma sociedade por quotas, a sua investigação é profunda, mas as disposições formuladas nem sempre são consistentes e até algo contraditórias.

<*>

Primeiramente, o autor enfatiza a ideia de que ação não é coisa, objeto ou valor mobiliário e que não é direito de propriedade. Sem reconhecer a existência de um direito patrimonial de carácter obrigatório sobre uma acção, o autor defende, no entanto, que o devedor que se opõe ao titular da acção é a sociedade em cujo capital autorizado está atribuída a correspondente acção. Assim, já existem relações jurídicas obrigatórias, apesar de, como assinala V. Lapach<*>, “não só o custo e os parâmetros quantitativos do sinistro são desconhecidos antecipadamente, mas mesmo o momento em que o sinistro surge não pode ser determinado antes que ocorram os factos jurídicos ou as condições especificadas na Lei (a saída de um participante de uma sociedade ou empresa; uma oferta de venda de uma ação por um dos participantes com implementação do direito preferencial, proporcional à ação, de aquisição por outros participantes; distribuição do lucro recebido proporcionalmente à ação; recebimento do saldo de liquidação proporcional à ação , etc.) Acontece que antes da ocorrência de tais circunstâncias, a ação existe em algum tipo de capacidade jurídica própria, sem ser direito de propriedade... Mas mesmo quando e se as circunstâncias indicadas ocorrerem, a ação não se transforma em um direito de propriedade, permanecendo na sua antiga qualidade.” Além disso, o autor expressa uma posição bastante polêmica de que “uma ação é uma cota (parte) ideal do direito de propriedade de uma empresa ou parceria, uma espécie de análogo de uma participação em bens comuns”<**>, mas posteriormente o autor parece se afastar da posição que formulou, como se a “suavizasse”, levando em consideração o conteúdo do artigo 213 do Código Civil da Federação Russa, segundo o qual as organizações comerciais, exceto estaduais e municipais empresas, são os proprietários de bens que lhes foram transferidos a título de contribuições (contribuições) dos seus fundadores (participantes, sócios), bem como de bens adquiridos por essas pessoas colectivas por outros motivos.

<*>Ali.
<**>Ali.

Dado que, segundo V. Lapach, as relações patrimoniais reais dos participantes não podem ser explicadas de forma satisfatória nem do ponto de vista dos direitos de propriedade privada de uma pessoa colectiva, muito menos transferindo as disposições sobre a propriedade comum partilhada para as relações patrimoniais societárias, a explicação para este fenômeno é a existência de “direitos especiais de participação subjetiva com caráter patrimonial único”.<*>. Contudo, não é apresentado qualquer argumento a favor da “materialidade” da natureza jurídica da participação do participante no capital autorizado da empresa.

<*>Ali.

A compreensão dos “direitos reais” no direito civil (na forma mais geral, como um conjunto de poderes jurídicos de uma pessoa em relação a uma coisa) não é inteiramente consistente com os princípios legalmente estabelecidos das relações de propriedade entre um participante de uma empresa (titular de participação no capital autorizado) e a empresa. Portanto, a validade da “materialidade” da participação de um participante no capital autorizado de uma LLC, em nossa opinião, levanta dúvidas.

Para revelar a essência da participação de um participante no capital autorizado de uma LLC, é aconselhável traçar um paralelo com o conceito de “ações” em uma sociedade por ações. A estrutura jurídica de uma participação no capital autorizado de uma LLC revela a maior semelhança com uma ação de sociedade anônima fechada emitida de forma não certificada.

Autores<*>, que estudou a situação jurídica dos valores mobiliários (e principalmente das ações) como objetos de direitos civis, chegou à conclusão de que a ação como título e a participação no capital autorizado têm a mesma natureza jurídica e representam um direito subjetivo organizacional “de ser participante da empresa.” Tanto a ação quanto a ação predeterminam o interesse formativo, “inicial” da sociedade empresária, calculado em valor monetário e proporcionando um conjunto de direitos ao participante, enquanto o grau de participação e o valor das perdas do proprietário dependem de sua (compartilhar ou compartilhar) valor monetário. As ações e ações funcionam como “unidades de medida” do capital autorizado em geral e da contribuição de cada fundador para o capital autorizado em particular.

<*>Veja, por exemplo: Belov V.A. Transações com ações cuja emissão não está registrada // Legislação. 1998. Nº 10; Lapach V.A. Sistema de objetos dos direitos civis: teoria e prática judiciária.

Como V. Lapach observa razoavelmente<*>, “a principal qualidade que distingue as ações do capital autorizado de uma sociedade por ações (na terminologia do parágrafo 1 do artigo 96 do Código Civil da Federação Russa - “ações”) das ações do capital autorizado de outras empresas (e o capital social das sociedades) é o mesmo valor de todas as ações.".

<*>Lapach V.A. Sistema de objetos dos direitos civis: teoria e prática judiciária.

A participação no capital autorizado de uma sociedade de responsabilidade limitada implica que o seu participante seja dotado de todo um conjunto de direitos e obrigações, tanto de natureza patrimonial como não patrimonial. Os principais direitos patrimoniais dos participantes previstos na lei incluem: o direito de participar na distribuição de lucros, de vender ou de outra forma ceder sua participação no capital autorizado ou parte dele a um ou mais participantes da empresa, o direito de receber o saldo de liquidação após liquidações com credores. A principal obrigação patrimonial dos participantes é a obrigação de contribuir para o capital autorizado na forma, valor, composição e nos prazos previstos na Lei e nos documentos constitutivos da sociedade. Os principais direitos não patrimoniais são: o direito de participar na gestão dos negócios da empresa, de receber informações sobre as atividades da empresa, o direito de conhecer os seus livros contabilísticos e outra documentação, e o direito de sair da empresa a qualquer momento. A obrigação não patrimonial também deve incluir a obrigação de não divulgar informações confidenciais sobre as atividades da empresa. É necessário levar em consideração que a Lei Federal “Sobre LLC” (cláusula 2º do artigo 8º, inciso 2º do artigo 9º) permite a atribuição aos participantes de direitos e obrigações adicionais não previstos na Lei (o que, uma vez que não não contradiz a lei, pode ser de natureza patrimonial e não patrimonial).

Resumindo o acima exposto, acreditamos que a participação de um participante no capital autorizado de uma sociedade de responsabilidade limitada é um objeto separado e independente dos direitos civis, não inteiramente incluído no grupo de coisas, dinheiro ou títulos, outros bens ou direitos de propriedade, ou no grupo de benefícios intangíveis. Porém, uma participação no capital autorizado de uma LLC possui, sem dúvida, uma qualidade comum a todos os objetos dos direitos civis - é a capacidade de satisfazer as necessidades materiais e imateriais dos sujeitos, titulares do direito correspondente (participantes da empresa ).

Assim, a participação de um participante no capital autorizado de uma LLC é um objeto específico dos direitos civis, no qual se concentra o interesse dos participantes de uma sociedade por quotas (bem como de sociedades com responsabilidade adicional) e que possui um conjunto de características exclusivas dele.

Abstração. Com base no estatuto, nos termos da Lei, o titular de uma participação no capital autorizado é dotado de um conjunto abstrato de direitos e obrigações em relação à sociedade. A especificação de direitos e obrigações é realizada em cada relação jurídica individual: participante - sociedade.
Natureza das obrigações legais. A participação do participante no capital autorizado da empresa confirma a existência de um direito obrigatório de reclamação do participante em relação à empresa e vice-versa; e também determina o valor das obrigações mútuas.
Uma combinação de princípios de propriedade e não propriedade. Conforme observado acima, o titular de uma participação no capital autorizado é dotado de um conjunto de direitos e obrigações patrimoniais e não patrimoniais.
Alienabilidade. O titular de uma participação no capital autorizado tem o direito de vender ou de outra forma ceder (trocar, doar) a sua participação no capital autorizado a um ou mais participantes da sociedade. Como regra geral, não é necessário o consentimento da empresa ou de seus outros participantes para concluir tal transação.<*>. É permitida a venda ou cessão de qualquer outra forma por um participante da empresa de sua participação a um terceiro, a menos que seja proibido pelo estatuto da empresa e, neste caso, outros participantes da empresa têm o direito de preferência na compra da participação de o participante vende-o pelo preço de oferta ao terceiro.

<*>No entanto, o estatuto da empresa pode prever o contrário, ou seja, a necessidade de obter o consentimento dos demais participantes da empresa para a realização dessas transações. A existência no estatuto de tais regras relativas à alienabilidade das ações visa limitar a possibilidade de redistribuição das ações dentro da própria sociedade e, assim, manter um equilíbrio relativamente estável entre os participantes da sociedade. Com este desenho, fortalecendo o elemento pessoal, a sociedade atua principalmente como uma “associação de pessoas” e na sua essência aborda a forma organizacional e jurídica das parcerias.

Tendo identificado o componente estrutural da categoria “capital autorizado de uma LLC”, passemos ao seu componente funcional.

A essência do capital autorizado de uma sociedade por quotas, como qualquer outro fenômeno da realidade jurídica, reflete-se nas suas funções.

Como primeira função do capital autorizado, denotamos a “formativa”, que consiste em determinar o tamanho mínimo do patrimônio da empresa, na formação de sua base material, principalmente na fase de sua criação, também no processo de suas demais atividades - em caso de aumento ou diminuição do capital autorizado da empresa. Na literatura, essa função também é chamada de “partida”, pois dá o impulso primário às atividades da sociedade, por assim dizer, cria um “pano de fundo” material para o futuro.

Infelizmente, temos que admitir que a importância desta função do capital autorizado na prática não é tão grande como sugere o desenho teórico. Isto se deve principalmente ao fato de que o legislador russo estabeleceu um nível mínimo excessivamente baixo do capital autorizado de uma LLC no momento de sua criação. O tamanho do capital autorizado da empresa deve ser de pelo menos 100 salários mínimos<*>(Cláusula 1, Artigo 14 da Lei Federal da Federação Russa “On LLC”), que em termos monetários é de 10 mil rublos ou aproximadamente 279 euros.

<*>De acordo com a Lei Federal de 19 de junho de 2000 N 82-FZ e a Lei Federal de 29 de dezembro de 2004 N 198-FZ, o salário mínimo para cálculo de pagamentos de obrigações civis é de 100 rublos.

Em termos de análise comparativa, apresentamos os requisitos legislativos sobre a dimensão do capital mínimo autorizado de uma sociedade de responsabilidade limitada noutros países europeus. Por exemplo, na Hungria o capital mínimo autorizado de uma LLC é de 3 milhões de forints (o que corresponde a aproximadamente 12.250 euros), na Roménia é muito inferior e ascende a 2.000.000 lei (o que corresponde a cerca de 60 euros).<*>; nos países bálticos, o montante mínimo do capital autorizado de uma LLC é definido em conformidade: na Estónia - 40.000 coroas (cerca de 2.500 euros), na Letónia - 2.000 lats (cerca de 3.200 euros), na Lituânia - 10.000 litas (cerca de 2.700 euros). ). Em geral, no âmbito da legislação europeia, os requisitos para o montante mínimo do capital autorizado de uma LLC são fundamentalmente diferentes e variam de 1 euro na Irlanda a 23.500 euros no Reino Unido e 25.000 euros na Alemanha<**>.

<*>No entanto, para investidores estrangeiros existe um capital autorizado mínimo mais elevado exigido para criar uma LLC na Roménia.
<**>Os dados são fornecidos no artigo "Baldiges neues Grundungsverfahren in Frankreich: Die franzoesische "Blitz-S.A.R.L." von Dr. Patricia Becker // GmbH-Recht. 2003. N 12. P. 707.

Estes números permitem avaliar a importância que o legislador atribui à função formativa do capital autorizado de uma LLC. Com uma abordagem francamente formal para estabelecer o montante mínimo de capital autorizado (por exemplo, 1 euro), a sua função formativa acaba por estar “morta”, não funcionando.

A função formativa do capital autorizado é implementada não apenas pela determinação legislativa do tamanho mínimo do capital autorizado de uma LLC no momento da sua criação, mas também pela prevenção da isenção dos fundadores da empresa da obrigação de fazer contribuições para o capital autorizado. da empresa (parágrafo 2, parágrafo 1, artigo 16 da Lei Federal da Federação Russa sobre LLC).

O legislador russo, embora não negue formalmente a função formativa do capital autorizado, demonstra, no entanto, claro desdém por ele. Isto é evidenciado pelo tamanho do capital mínimo autorizado na Federação Russa. Neste caso, deve-se ter em conta que o capital autorizado da empresa no momento do seu registo deve ser realizado pelo menos metade, devendo o restante ser contribuído durante o primeiro ano de atividade da empresa. Assim, de fato, no momento da criação, o capital autorizado da empresa pode ser de apenas 5 mil rublos, o que dificilmente pode ser considerado uma base material sólida para suas atividades futuras.

Dependendo do tamanho do capital mínimo autorizado, pode-se avaliar o grau de segurança e garantia dos interesses dos credores da LLC.

Em nossa opinião, é necessário aumentar legislativamente, e pelo menos várias vezes, o montante mínimo permitido do capital autorizado de uma sociedade de responsabilidade limitada na Federação Russa. Isso resolverá uma série de problemas relacionados a:

criação de uma base material e financeira mais forte da sociedade já na fase de sua criação,
aumentando o grau de segurança dos interesses dos potenciais credores da empresa,
estimular a atividade nas atividades dos participantes da sociedade na direção de atividade empresarial escolhida,
assegurar uma maior disciplina dos participantes da sociedade (cuja expressão será uma diminuição do número de sociedades “criadas ficticiamente” ou “mortas”).

Além disso, em nossa opinião, não se justifica inteiramente, antes de mais, do ponto de vista económico, em termos de implementação da função “formadora” do capital autorizado, estabelecendo uma taxa mínima única para o tamanho do capital autorizado para todas as sociedades de responsabilidade limitada, independentemente da natureza, volume de atividade ou número de participantes.

Neste contexto, apoiamos o ponto de vista dos autores<*>que acreditam que o estabelecimento de um montante mínimo de capital autorizado na forma prevista na Rússia é ineficaz. S. Aigner-Heger escreve: “... deve-se levar em conta que a quantidade de recursos financeiros necessários para administrar um determinado negócio é determinada em cada caso individual (por exemplo, a produção de produtos requer muito mais capital do que o fornecimento de serviços de consultoria). Um valor mínimo geral do capital autorizado não pode atender aos requisitos de qualquer objeto de atividade"<**>. Como consequência, surge uma situação: a efetiva provisão dos direitos dos credores em sociedades de responsabilidade limitada com um montante mínimo permitido de capital autorizado, mas significativamente diferente no volume de atividade económica, no número de credores e no montante da dívida, será diferente por uma ordem de grandeza. Isto vai contra o princípio da justiça do direito civil.

<*>Ver, por exemplo: Aigner-Heger S. Limited Liability Company in Comparative Civil Law of Russia, Germany, England / Diss... para o grau científico de Ph.D. jurídico Ciência. M., 1994. S. 71; Tarasenko Yu.A. Credores: proteção dos seus direitos de propriedade. M.: Yurkniga, 2004. S. 44.
<**>Aigner-Heger S. Sociedade de responsabilidade limitada em direito civil comparado da Rússia, Alemanha, Inglaterra / Diss... para o grau científico de candidato. jurídico Ciência. M., 1994. S. 71 - 72.

Assim, faz sentido estabelecer legislativamente a diferenciação dos requisitos para o montante mínimo de capital autorizado das sociedades empresárias em função de um indicador como a natureza da atividade (tendo em conta qual a direção da atividade da empresa que é a principal - comércio e compras , atividades produtivas ou agrícolas, prestação de serviços, etc. .p., que devem estar claramente definidas nos documentos constitutivos).

A segunda função do capital autorizado deve ser chamada de função garantidora ou, caso contrário, pode ser chamada de segurança. O capital autorizado destina-se, conforme acima referido, a garantir a satisfação dos interesses dos credores da empresa. Esta é a tarefa da função garantidora do capital autorizado. Em nossa opinião, é na função de garantia e segurança que se revela a essência e a finalidade do capital autorizado de uma LLC.

<*>Veja, por exemplo: Gorlov V.A. Questões jurídicas da criação do capital autorizado de uma sociedade de responsabilidade limitada // Journal of Russian Law. 2000. N 4. P. 49; Serova O.A. Titularidade de sociedade por quotas / Diss... pelo grau académico do candidato. jurídico Ciência. Instituto Pedagógico Kolomna. Kolomna, 2001. S. 82.

Vamos delinear os principais problemas do direito russo das sociedades comerciais que surgem no caminho para a implementação da função de garantia do capital autorizado:

a) o montante mínimo injustificadamente baixo de capital autorizado estabelecido para LLCs pela legislação russa. (Esta questão, como já referido, está intimamente relacionada com a implementação de outra função do capital autorizado - a formação.);

b) a ausência na legislação de restrições ao dispêndio de capital autorizado por parte dos fundadores. A “inviolabilidade” do capital autorizado pode minimizar a possibilidade de efetiva satisfação dos créditos dos credores da empresa. Especialistas civis alemães, focando neste problema, enfatizam que, uma vez que os gestores de uma empresa podem utilizar seu capital autorizado no interesse da sociedade (para adquirir meios de produção, pagar salários, etc.), então, neste caso, os possíveis credores da empresa “ ficará sem nada.” como"<*>. A legislação não prevê a obrigação dos participantes de efetuarem pagamentos adicionais - isso seria contrário à essência de tal empresa;

<*>Seiberto Ulrich. Legislação da República Federal da Alemanha sobre empresas baseadas na combinação de capitais (sociedade anônima e sociedade de responsabilidade limitada) // Fundamentos do direito comercial e econômico alemão. M., 1995. S. 40.

c) estado inadequado do quadro jurídico que regula o procedimento de determinação do valor do património líquido de uma sociedade por quotas. O valor do património líquido funciona como um valor condicional que caracteriza o estado dos bens imóveis da empresa, isento de obrigações, e indica a real capacidade da empresa em cumprir as suas obrigações. No contexto da implementação da função garantidora do capital autorizado, o patrimônio líquido da LLC deve ser levado em consideração, uma vez que seu valor não deve ser inferior ao tamanho do capital autorizado (cláusula 3, artigo 20 da Lei Federal de a Federação Russa “On LLC”).

De acordo com o parágrafo. 3º, § 3º art. 20 da Lei LLC, o procedimento para determinar o valor dos ativos líquidos da empresa deve ser estabelecido pelas leis federais da Federação Russa e pelos regulamentos emitidos de acordo com elas, mas a lei federal exigida ainda não foi adotada. A este respeito, importa referir que existe uma lacuna na regulamentação jurídica desta área das relações patrimoniais das LLC.

Para eliminar a lacuna existente na legislação, é obviamente necessária a adoção de uma lei federal especial que defina o procedimento de avaliação do valor do patrimônio líquido das sociedades comerciais. Em nossa opinião, esta lei federal, para efeitos de economia legislativa, deveria estender o seu efeito não apenas às sociedades por quotas, mas também às demais entidades empresariais (sociedade por ações, sociedade por ações).

Até à adopção da lei federal exigida, tendo em conta a prática anteriormente estabelecida, as sociedades por quotas, na determinação do valor do património líquido, devem orientar-se pelas regras estabelecidas para as sociedades por acções, nomeadamente o Despacho do Ministério das Finanças do Federação Russa e Comissão Federal para o Mercado de Valores Mobiliários datada de 29 de janeiro de 2003 N 10н/03-пз "Sobre a aprovação do procedimento de avaliação do valor do patrimônio líquido das sociedades por ações." De acordo com este Despacho, entende-se por valor do património líquido da sociedade anónima o valor apurado subtraindo ao montante do património da sociedade anónima aceite para cálculo o montante das suas responsabilidades aceite para cálculo;

d) falta de critérios legislativos claros quanto à forma de contribuição dos chamados não monetários<*>contribuições dos participantes para o capital autorizado de uma sociedade de responsabilidade limitada na fase de sua criação. A lei define apenas uma lista aproximada de tipos de contribuições não monetárias que podem ser feitas ao capital autorizado de uma LLC e não contém critérios ou características gerais de uma contribuição não monetária. Isto permite formar capital autorizado a partir de bens ilíquidos ou direitos de propriedade, ou mesmo capital autorizado “fictício”. É especialmente importante ter em mente que “o capital autorizado deve incluir bens imóveis que possam satisfazer as reivindicações de potenciais credores”<**>.

<*>A Lei Federal sobre LLC (Cláusula 1, Artigo 15) estipula que uma contribuição para o capital autorizado de uma empresa pode ser dinheiro, títulos, outras coisas ou direitos de propriedade ou outros direitos que tenham valor monetário. As formas de depósitos, com exceção dos numerários, são tradicionalmente combinadas com o conceito de “depósitos não monetários”.
<**>Sukhanov E.A. Sociedades empresariais e parcerias, cooperativas de produção e consumo // Boletim do Supremo Tribunal de Arbitragem da Federação Russa. 1998. N 6. P. 100 - 109.

Deve-se destacar mais uma função do capital autorizado - “certificação”, ou, como pode ser descrita de outra forma, “função de participação”. Permite estabelecer o grau de interesse de cada empresa participante nas atividades da empresa, pois dependendo do tamanho da participação do participante no capital autorizado, é determinada a estrutura de voto dos participantes na tomada de decisões na assembleia geral de participantes da empresa, e o lucro recebido pela empresa é distribuído.

Regra geral, cada participante da sociedade tem um número de votos na assembleia geral de participantes da sociedade proporcional à sua participação no capital autorizado da sociedade (n.º 3, n.º 1, artigo 32.º da Lei Federal “Sobre Sociedades de Responsabilidade Limitada ”).

Porém, ao analisar as normas da legislação sobre LLCs, podemos chegar à conclusão de que não só o tamanho da participação no capital autorizado determina o grau de interesse do participante nos negócios da empresa. Isto é evidenciado pelas seguintes regras, que, em nossa opinião, enfraquecem um pouco o significado da função “participação”:

O estatuto da sociedade, por deliberação da assembleia geral de participantes, poderá estabelecer procedimento diferente do proporcional à participação no capital autorizado para determinação do número de votos dos participantes da sociedade (n.º 5º, inciso 1º, artigo 32.º da Lei Federal da Federação Russa "On LLC");
os membros da empresa podem receber direitos adicionais além dos direitos previstos em lei. Os direitos adicionais são concedidos por deliberação da assembleia geral de participantes da sociedade e não dependem diretamente da dimensão da participação do participante no capital autorizado. Além disso, em caso de alienação da ação de um participante dotado de direitos adicionais, esses direitos adicionais não passam para o adquirente da ação (Cláusula 2, Artigo 8 da Lei Federal da Federação Russa “Sobre LLC”).

Deve-se notar que o papel da função “certificadora” do capital autorizado se manifesta de forma mais significativa em uma estrutura de sociedade limitada como uma LLC criada por um participante. Diferentemente das LLCs formadas por duas ou mais pessoas, em uma empresa com um único participante não ocorrem “associação de pessoas” e “pool de capital”. Como não há divisão do capital autorizado em ações, todas as 100% das ações do capital autorizado atestam o interesse patrimonial de uma pessoa - o único fundador da empresa.

Resumindo o que foi dito sobre o componente funcional da categoria “capital autorizado de uma LLC”, deve-se notar que os mecanismos legais em vigor na Federação Russa não garantem plenamente a implementação das funções do capital autorizado de uma sociedade limitada sociedade de responsabilidade civil, o que inevitavelmente “prejudica” a sua eficácia. E isso, por sua vez, afeta negativamente a segurança dos interesses dos credores da empresa e não pode deixar de afetar os interesses patrimoniais dos próprios participantes da empresa.

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